在美國,認(rèn)定虛假廣告的機(jī)構(gòu)有兩個:聯(lián)邦貿(mào)易委員會和法院。美國《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》第15條規(guī)定:“虛假廣告是指在主要方面是欺騙性的廣告。決定廣告的欺騙性時,既要考慮廣告說明、詞、句及設(shè)計(jì)、聲音或其組合本身,還要考慮其對相關(guān)事實(shí)的表述程度?!痹谡J(rèn)定虛假廣告時,聯(lián)邦貿(mào)易委員會(FTC)除了考慮廣告中關(guān)于商品或服務(wù)的虛假宣傳外,還要考慮這個虛假宣傳在性質(zhì)上是否能夠影響消費(fèi)者的購買決定。實(shí)踐中,聯(lián)邦貿(mào)易委員會使用一套三步測試法來判定廣告是否虛假:
1.存在可能誤導(dǎo)消費(fèi)者的摧述、遺漏或行為。一個陳述不一定不真實(shí)或具有欺詐性,只要廣告給人的整體印象具有誤導(dǎo)性。
2.必須從理性消費(fèi)者角度來考慮。也就是說,廣告客戶不對消費(fèi)者會作出的所有可能的解釋負(fù)責(zé)。
3.這種摧述、遺鼎或行為必須是重要的。也就是說,即使聲言不真實(shí),也要考慮到它對消費(fèi)者的決策會產(chǎn)生多大的影響。
美國對虛假廣告的判定標(biāo)準(zhǔn),主要考慮了兩個方面的因素:一是廣告的欺騙性,二是廣告的誤導(dǎo)性。美國法院和聯(lián)邦貿(mào)易委員會在判斷虛假廣告時還采用兩個具體標(biāo)準(zhǔn):第一,愚人標(biāo)準(zhǔn)。即如果連一位不善思考的、輕信的且無知的人都不會被某一廣告所欺騙,那么該廣告就不是虛假廣告。根據(jù)該條標(biāo)準(zhǔn),是否大多數(shù)消費(fèi)者都不相信某一廣告的內(nèi)容無關(guān)緊要。第二,合情合理的人的標(biāo)準(zhǔn)。即只要所做陳述有可能使當(dāng)時情況下的合情合理的消費(fèi)者對所做廣告產(chǎn)品或服務(wù)的某一重要內(nèi)容產(chǎn)生誤解,才能認(rèn)為它是虛假廣告。聯(lián)邦貿(mào)易委員會的做法是:調(diào)查消費(fèi)者對廣告的評定效果,即在實(shí)際消費(fèi)者調(diào)查中,只要有相當(dāng)部分的消費(fèi)者被誤導(dǎo)了,那么這個廣告就是虛假廣告。在美國,認(rèn)為只要廣告的表述由于未能透露有關(guān)信息而給理智的消費(fèi)者造成錯誤印象的,這種錯誤印象關(guān)系到所宣傳的產(chǎn)品或服務(wù)的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)的,就將其認(rèn)定為虛假廣告。一依據(jù)FTC的原則,有些廣告雖然不具有欺騙性,但也會被認(rèn)定為不正當(dāng)。1994年FTC勸說國會通過了一項(xiàng)條例,從法律上將廣告的不正當(dāng)性定義為:給消費(fèi)者造成或可能造成重大傷害,而消費(fèi)者本人無法合理地避免這種傷害的行為,同時該行為所產(chǎn)生的利益并沒有超過其給消費(fèi)者或競爭對手帶來的利益。不正當(dāng)廣告意味著對消費(fèi)者的傷害或?qū)惨?guī)則的違背。
歐盟認(rèn)為引人錯誤的廣告為虛假廣告,歐盟在《引人錯誤及不公平廣告指令草案》中對引人錯誤的衡量標(biāo)準(zhǔn)有兩個:一是對消費(fèi)者已造成誤導(dǎo),消費(fèi)者因此誤導(dǎo)而購買產(chǎn)品:二是廣告所為的是不實(shí)的陳述。我國臺灣地區(qū)“公平交易法”第21條第1款規(guī)定:“事業(yè)不得在商品或其廣告上,或以其他使公眾得知之方法,對于商品之價格、數(shù)量、品質(zhì)、內(nèi)容、制造方法、制造日期、有效期限、使用方法、用途、原產(chǎn)地、制造者、制造地、加工者、加工地等,為虛偽不實(shí)或引人錯誤之表示或表達(dá)?!憋@然,歐盟與我國臺灣地區(qū)也是從欺詐性(或不實(shí)性)、誤導(dǎo)性的角度認(rèn)定虛假廣告。
綜上,美國、歐盟與我國臺灣地區(qū)將“虛偽不實(shí)”和“引人錯誤”(或稱為“引人誤解”)并列作為認(rèn)定虛假廣告的兩個標(biāo)準(zhǔn)。
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